РЕЖИМ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ФИНАНСОВЫХ УЧАСТНИКОВ В МОНЕГАССКОМ ПРАВЕ
АНАЛИТИЧЕСКИЙ ПЛАН
- Введение
- I. Рамки ответственности управляющего состоянием
- II. Рамки ответственности депозитарного банковского учреждения
- Заключение
ВВЕДЕНИЕ
Целью настоящего анализа является определение характера, объема и режима доказывания обязательств, возложенных, соответственно, на внешнего управляющего состоянием (лицензированную компанию) и на банковское учреждение (депозитарий и поставщик инвестиционных услуг) в монегаскском праве в рамках договора дискреционного управления с инвестиционным профилем.
Настоящий анализ рассматривается как направленный на установление правовых принципов, позволяющих обосновать договорную ответственность этих организаций в случае серьезных нарушений их обязательств по хранению, информированию, добросовестности (проявлению должной осмотрительности), контролю и пруденциальному (разумному) управлению.
I. Рамки ответственности управляющего состоянием
Договорная ответственность внешнего управляющего состоянием строится вокруг трех основных обязательств, вытекающих из финансового законодательства Монако и общего права договоров поручения.
Обязательство по обеспечению усиленных средств: пруденциальность (разумность), диверсификация и контроль рисков.
Законодательной основой первого важнейшего обязательства является законодательство Монако — Закон № 1.338 от 7 сентября 2007 года о финансовой деятельности, а также Суверенный ордонанс № 1.284 от 10 сентября 2007 года.
Закон № 1.338 от 7 сентября 2007 года о финансовой деятельности определяет общую правовую основу финансовой деятельности в МОНАКО, перечисляя соответствующие услуги (управление портфелем, передача распоряжений, инвестиционное консультирование и т.д.) и подчиняя их осуществление режиму предварительного лицензирования, а также контролю со стороны компетентных органов.
Суверенный ордонанс № 1.284 от 10 сентября 2007 года уточняет порядок его применения, устанавливая, в частности, организационные и финансовые требования, предъявляемые к лицензированным компаниям, такие как правила, касающиеся минимального капитала и требований к функционированию финансовых учреждений.
Основная текстуальная основа, касающаяся обязательства по обеспечению усиленных средств, включающего обязанности пруденциальности (разумности), диверсификации и контроля рисков, содержится в статьях 5, 23 и 26 Закона № 1.338 от 7 сентября 2007 года о финансовой деятельности.
Совокупность положений этих статей устанавливает, что договор управления является договором с последовательным исполнением, который обязывает профессионала действовать исключительно в интересах клиента.
Эти положения также закрепляют важнейшие принципы управления портфелем, а именно требование управления:
- разумного и адекватного (статья 5);
- соблюдения строгих правил добросовестного поведения и профессиональных стандартов (статья 23);
- а также обязательство исполнять поручения исключительно в интересах клиента, не используя их в иных целях, кроме тех, для которых они были доверены (статья 26).
Режим оценки и доказывания, определенный таким образом законными положениями, предусматривает, что обязательство управляющего оценивается in abstracto (отвлеченно), то есть по отношению к поведению, которое продемонстрировал бы разумный и осмотрительный профессионал, находящийся в идентичных обстоятельствах.
Хотя формально речь идет об обязательстве по обеспечению средств, оно квалифицируется как усиленное в том смысле, что в случае убытков, понесенных клиентом, управляющий, который не может положительно доказать, что он исполнил свое поручение со всей требуемой осмотрительностью, а также с соблюдением требований разумности и диверсификации, автоматически несет договорную ответственность.
Обязательство по додоговорному информированию, обеспечению соответствия (адекватности) и предупреждению
Это обязательство регулируется такими положениями, как статья 23-3 Закона № 1.338 от 7 сентября 2007 года о финансовой деятельности и статья 17 Суверенного ордонанса № 1.284 от 10 сентября 2007 года.
Статья 23-3 Закона № 1.338 от 7 сентября 2007 года возлагает на лицензированные компании обязанность запрашивать у своих клиентов, включая потенциальных клиентов, информацию, касающуюся их знаний и опыта в сфере инвестиций, чтобы оценить, является ли предлагаемая услуга или финансовый инструмент подходящим для них. Если на основании полученной информации услуга или инструмент признаются неподходящими, клиент должен быть об этом предупрежден.
Если клиент не предоставляет требуемую информацию или если она является недостаточной, лицензированная компания обязана проинформировать его о том, что она не в состоянии оценить соответствие продукта его профилю.
Эти правила применяются с учетом характера услуги, соответствующего финансового инструмента и статуса клиента (профессиональный или непрофессиональный инвестор), при этом критерии квалификации определяются суверенным ордонансом.
Статья 17 Суверенного ордонанса № 1.284 от 10 сентября 2007 года устанавливает, что до подписания договора поручения, указанного в предыдущей статье, компания обязана осведомиться о целях клиента, его инвестиционном опыте, а также о его финансовом положении, и что предлагаемые услуги должны быть адаптированы к его финансовому положению.
Кроме того, лицензированная компания обязана сообщать клиенту всю полезную информацию.
Обязательство по непрерывному мониторингу и предоставлению отчетности
В соответствии со статьей 23-2 Закона № 1.338 от 7 сентября 2007 года, лицензированные компании обязаны сохранять всю релевантную информацию и вести подробный учет всех предоставляемых ими услуг, а также всех операций.
II. Рамки ответственности депозитарного банковского учреждения
Ответственность банка является двойной: она регулируется как общим правом депозитарного хранения (Гражданский кодекс Монако), так и профессиональными обязательствами поставщиков инвестиционных услуг.
Усиленное обязательство по хранению и немедленному возврату (Режим Депозита)
В качестве депозитария денежных средств и финансовых инструментов заявителя банковское учреждение подчиняется строгим правилам, продиктованным Гражданским кодексом Монако, которые очерчивают контуры строгого обязательства по охране и возврату.
Так, согласно статье 1766 Гражданского кодекса Монако, банк обязан осуществлять осмотрительное хранение, требующее от него проявлять в отношении сохранности вверенной вещи такую же заботу, какую он проявляет в отношении своего собственного имущества.
Более того, в соответствии со статьями 1771 и 1776 Гражданского кодекса Монако, это обязательство распространяется на саму идентичность вещи, которую учреждение должно вернуть в идентичном виде и исключительно лицу, которое ее доверило.
Наконец, этот режим находит свое завершение в статье 1783 Гражданского кодекса Монако, которая закрепляет принцип немедленного возврата, обязывая депозитария вернуть активы депоненту, как только последний заявит об этом требовании.
Таким образом, взаимосвязь этих статей закрепляет усиленное обязательство по хранению, лояльности и немедленному возврату вверенных активов.
Обязательства по добросовестному поведению, бдительности и базовому контролю.
Являясь поставщиком инвестиционных услуг, получившим лицензию в Монако, банковское учреждение подчиняется деонтологическим и пруденциальным правилам публичного порядка, основанным на статьях 10 (пункт 5) и 23-3 Закона № 1.338, а также на статьях 7 и 13 Суверенного ордонанса № 1.284.
В основе этой системы обязательство по проявлению должной осмотрительности и лояльности, формализованное статьей 7 Суверенного ордонанса № 1.284, предписывает лицензированным компаниям соблюдать строгие правила добросовестного поведения с целью обеспечения защиты инвесторов и регулярности (законности) операций.
Таким образом, банк должен действовать справедливо, наилучшим образом в интересах своих клиентов и целостности рынка, осуществлять свою деятельность с требуемой компетентностью, заботой и осмотрительностью, а также обеспечивать, чтобы его персонал обладал достаточной квалификацией и знаниями.
Он также обязан располагать эффективными внутренними ресурсами и процедурами для успешного выполнения своих задач, соблюдать нормативные акты и стремиться избегать конфликтов интересов или, в противном случае, обеспечивать справедливое отношение к своим клиентам.
Параллельно с этим обязанность по оценке и информированию берет свое начало в статье 13 того же Ордонанса и статье 23-3 Закона № 1.338.
Подобно управляющему состоянием, банк обязан активно осведомляться о финансовом положении своих клиентов, их целях и их инвестиционном опыте.
Он должен надлежащим образом сообщать всю полезную информацию, предупреждать клиентов о рисках, присущих предполагаемым операциям, и формально уведомлять их, если рыночные сделки кажутся неподходящими для их профиля.
Наконец, эта ответственность завершается обязательством по контролю регулярности (законности), предусмотренным в пункте 5 статьи 10 Закона № 1.338, которое по закону обязывает банк осуществлять базовый надзор за регулярностью (законностью) операций, отраженных в его книгах, и за прозрачностью применяемых тарифов.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В заключение, монегаскское право строго и взаимодополняюще регламентирует защиту инвесторов.
В случае зафиксированных убытков по портфелю с договорным «сбалансированным» профилем управляющий состоянием несет повышенную ответственность, если он не докажет активную осмотрительность (обязательство по обеспечению усиленных средств) и соблюдение своего обязательства по достижению результата в части додоговорной оценки адекватности рисков.
Банковское учреждение не может быть пассивной третьей стороной: оно связано усиленным гражданским обязательством по хранению и немедленному возврату (депозитарное право), подкрепленным регуляторным обязательством по базовому контролю регулярности операций и собственным обязательством бдительности и лояльности по отношению к клиенту.
Следовательно, очевидное несоблюдение этих законных и текстуальных положений представляет собой явное нарушение договора, дающее право на полное возмещение понесенного финансового и морального ущерба.
Cabinet BRAHIN Avocats
Fedor IlIN
Master’s Degree in Business Law
Specialization in Transport and Aviation Law
Université Toulouse 1 Capitole
Email : fedor.ilin@brahin-avocats.com
1, Rue Louis Gassin — 06300 NICE (FRANCE)
Tel : +33 493 830 876 / Fax : +33 493 181 437
www.brahin-avocats.com
